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第三章刑罚的裁量
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    刑罚根据:

    1报应刑(=法益侵害性+可谴性)

    目的刑(预防刑)(人身危险性和再犯可能性)

    一丶量刑情节:

    1报应刑(=法益侵害性+可谴性)

    1行为手段

    行为次数

    行为对象

    4行为时间、地点

    5犯罪结果

    6犯罪目的

    7犯罪能力

    八期待可能性

    9被害人过错

    目的刑(预防刑)(人身危险性和再犯可能性)

    1犯罪前的表现:初、偶

    犯罪后的表现:自首坦白立功(法定从宽)

    反省、悔罪、赔礼道歉、积极退赃、赔偿损失、取得被害人谅解(可以从轻)

    。。

    量刑情节效果(从重,从轻,减轻,免除)

    从轻减轻不竞合

    1从重从轻:如法定刑为到10年

    判10年为从重,年为从轻(极端情况)

    减轻:在法定刑以下判处

    但不得低于法定刑,只是下一格

    特别减轻:最高院核准

    4免除刑罚≠免除非刑罚处罚

    宣告有罪,但免于处罚

    。。

    二丶累犯

    (刑罚执行完毕后或赦免后,在一定期间内又犯罪)

    分类:一般累犯与特殊累犯

    1:一般累犯

    主观条件:都是故意犯罪

    年龄条件:满1八周岁

    刑度条件:被判或应判有期徒刑以上刑罚的犯罪

    特别要求:前后罪都需要实际执行

    1前罪问题:

    附加刑不影响

    假释考验期不成立累犯

    缓刑考验期内也不成立

    后罪问题:

    多次成立犯罪(跨越5年)

    多数观点:是

    少数:否

    :特殊累犯

    前后罪是危害国家安全罪、恐怖活动罪、黑社会犯罪(不要求一致)

    时间上:无要求

    前罪:缓刑考验期、假期期,不算

    如被吸收实际未执行,不算

    。。

    三丶自首

    1:一般自首(自动投案+如实供述)

    自动投案:

    1时间:尚未归案时(证据证明程度能否采取强制措施)

    中止和自首可并存

    投案对象:司法机关、非司法机关(所在单位、基层组织)、有关个人(单位负责人、被害人)

    投案方式:主动置于司法机关控制下

    亲首、代首、送首、首服、在行政拘留民事拘留期间主动交代

    4投案彻底性(受控制直到最终审判)

    如实供述:

    如实:客观犯罪事实(主要犯罪事实即可),合理辩解不影响

    供述:翻供后在一审前又如实的也算

    :准自首(特别自首)

    被采取强制措施+如实供述(未掌握罪行(与已掌握或判决确定的不同种类罪行))

    :坦白

    被采取强制措施+如实供述(已掌握罪行

    。。。

    。。

    :特殊问题

    1共同犯罪自首:还应供出兄弟

    数罪自首:对如实供述部分成立自首

    交通肇事罪自首:逃逸后归案和没逃逸都属于自首

    4单位犯自首:单位可以成为自首的主体

    。。。

    。。

    四丶立功(合法手段取得)

    1揭发他人犯罪行为(违法阶层即可,不能是共同犯罪人)查证属实,

    或提供重要线索而得以侦破其他案件

    但亲告罪除外

    实质:人身危险性降低和有利节约司法资源

    立功时间:到案后

    。。

    ※自首和立功的竞合(a与&b,可能行也可能不行)

    判断标准:看行为数量

    。

    五丶数罪并罚(漏罪和又犯新罪)

    1、原则:

    1吸收原则(意为不再执行)

    限制加重原则

    拘役(1-6-1)

    管制(--)

    有期徒刑(6个月到15年,累加最高5年)

    并科原则(分别执行)

    有期+管制=有期+管制(有期执行完后执行)

    管制+拘役=拘役+管制(拘役执行完毕后)

    4附加刑并罚

    附加刑不能被主刑吸收

    附加刑种类相同,可合并执行

    。

    丶发现漏罪(先并后减)

    时间:宣告后,执行完毕前

    (特殊问题,漏罪发现在快执行完毕

    法院发现说:单独处再加上

    最早发现说:合并了,不在执行)

    先并:

    执行刑说:与前两罪的执行刑并罚

    宣告刑说:与前两罪的宣告刑并罚

    如:甲犯a,&b,罪,分别应判八,1,7年,a&b两罪被发现决定执行1八年并执行了5年。

    执行刑说:

    1八+7=5<5,最高定0

    从1八到0里选择,随意选了19

    然后减去已执行完的

    19-5=14年

    宣告刑说:

    1+八+7=7<5,最高定0

    从1到0中选择,随意了1

    1-5=八

    后减问题:

    减刑刑期不应减去

    。

    丶又犯新罪(先并后减)

    犯罪时间:判决宣告后,刑罚执行完毕以前

    新罪发现时间问题:

    如甲犯a罪判5年执行年后又犯新罪应判10年

    1执行完毕前发现:

    5-=,10+=1

    从10到1年中选

    执行完后发现

    5-5=0,0+10=10

    定10年

    。

    “”后并“”问题(发现越早越好)

    1倒挂情形

    甲犯a,&b,罪,分别被判1,10,15年合并执行5年,执行年后,又犯新罪应判八年。

    5-=最低,+八=1<5最高0

    此时虽倒挂,但按照年断

    既犯新罪,又发现漏罪(先并后减再并)

    先解决漏罪在解决新罪

    如:甲盗窃罪被判7年,执行年后,又犯故意伤害应判10年,同时发现漏罪强奸罪应判11年。

    先漏罪(先并)

    7+11=1八,

    从11到1八选,选15

    后减

    15-=1

    再解决新罪(再并)

    1+10=0,从1到0决定

    。。。。

    六丶缓刑

    1性质:暂缓执行刑罚而不是视为执行完毕(假释期满视为执行完毕)

    对象:年以下有期徒刑或拘役的犯罪

    不适用对象:累犯,集团首要分子

    4优待对象:(应当宣告)

    1未成年

    怀孕妇女

    已满75周岁的人

    法律后果:

    成功:原判刑罚不再执行

    失败:缓刑被撤销

    情形:发现漏罪,又犯新罪,违反规定并情节恶劣

    。。。。

    缓刑与数罪并罚

    (有期徒刑、拘役与管制的并罚)

    有期徒刑与管制是分别执行的

    管制比缓刑考验期更严格,因此应当与缓刑考验期一起执行

    缓刑考验期经过不算已经执行的刑期

    1发现漏罪(先并后减)

    甲犯a罪被判有期徒刑4年,缓期5年,犯&b罪被判管制年,考验期1年后发现漏罪应判有期徒刑年。

    首先,撤销缓刑,先并后减4+=6,从4到6年中选取,选择5年

    缓刑考验期经过不算已经执行的刑期

    然后,看管制问题,管制年减去已经执行的1年,还有1年

    最终先执行4年有期,再执行1年管制。

    。

    发现新罪(先减后并)

    甲犯a罪被判有期徒刑4年,缓期5年,犯&b罪被判管制年,考验期1年后又犯新罪应判有期徒刑年。

    首先,撤销缓刑

    然后先减后并,4-1=,+等于6

    从到6年中选取4年,

    之后看管制,减去已执行

    -1=1,

    即先执行4年有期在执行1年管制。

    。

    违反规定

    甲犯a罪被判有期徒刑4年,缓期5年,犯&b罪被判管制年,1年后违反规定,撤销缓刑。

    先执行年有期,管制执行-1年。

    。

    4管制与管制的并罚

    甲犯a罪被判有期徒刑4年,缓期5年,犯&b罪被判管制1年,考验期1年后又犯新罪管制年。

    首先,撤销缓刑,有期4年照常执行

    管制先减后并,1-1=0

    0+=,从0到年中选取。

    。

    5缓刑考验期满后犯新罪

    甲犯a罪被判有期徒刑6个月,缓期1年,犯&b罪被判管制年,考验期1年1个月后又犯新罪应判有期徒刑年。

    首先,考验期经过,原刑刑罚不再执行。

    然后管制,年减1年1个月=11个月

    即先执行年有期,在执行11个月管制
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